Инвестиционные товарищества: правовое регулирование

А. П. Тишин
эксперт журнала
«Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение»

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Чтобы восполнить данный пробел, был принят закон, который предусматривает создание инвестиционных товариществ. Рассмотрим основные положения документа об инвестиционных товариществах.

Коллективные инвестиции без образования юридического лица

Федеральный закон от 28.11.2011 № 335 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон № 335 ФЗ) вступил в силу 1 января 2012 года.

Целью данного закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Что касается сферы действия недавно принятого закона, рассматриваемый правовой акт в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Федеральный закон № 335 ФЗ вводит некоторые новые понятия.

Так, под совместной инвестиционной деятельностью понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) определяется как документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Для целей Федерального закона № 335 ФЗ под финансовым инструментом срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Договор инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены ГК РФ, Федеральным законом № 335 ФЗ и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Что касается иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, они участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами РФ и законодательством РФ особенностей правового положения этих лиц.

Ограничения при заключении договора инвестиционного товарищества. Товарищи могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

При этом число участников договора инвестиционного товарищества ограничено и не должно быть более 50.

Кроме этого, законодательно устанавливается, что стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Кроме того, договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество».

Отличительные признаки договора. Исходя из приведенных норм Федерального закона № 335 ФЗ конструкция инвестиционного товарищества имеет следующие отличительные признаки:

• при заключении договора инвестиционного товарищества не образуется юридическое лицо;
• одновременно в договоре участвует не менее двух лиц, но не более 50 участников;
• один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей;
• сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, некоммерческие организации, в том числе иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, индивидуальные предприниматели;
• участники договора инвестиционного товарищества могут участвовать также и в других договорах без каких либо ограничений.

Возможности участников инвестиционного товарищества

Права и обязанности товарищей

Обязанности товарищей. Поскольку в соответствии с договором инвестиционного товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли, каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Помимо обязанности по внесению в общее дело вклада, управляющий товарищ обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются такие обязанности как осуществление обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке (на данный момент не установлен такой порядок), открытие банковского счета по договору инвестиционного товарищества и ведение налогового учета по указанному договору.

Обратите внимание:

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

При этом уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора сведения о:

• суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;
• суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;
• текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Права товарищей. Каждый товарищ имеет право:

• получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;
• знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получать копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;
• получать свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;
<>liучаствовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном законом.

Помимо указанных прав, управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Размер вознаграждения может быть как фиксированным (может изменяться в течение действия договора), так и зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом, это прописывается в договоре. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

Федеральным законом № 335 ФЗ предусматривается возможность наряду с правами и обязанностями, указанными выше, устанавливать иные права и обязанности товарищей.

Вклады товарищей

Порядок внесения вкладов зависит от того, является ли товарищ управляющим.

Вклад управляющего товарища. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Обратите внимание:

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в РФ.

Федеральный закон № 335 ФЗ допускает, что по общему согласию участников договора инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища может быть установлено требование о внесении в качестве части вклада в общее имущество денежных средств, размер которых определяется условиями договора инвестиционного товарищества.

Вклад товарища, не являющегося управляющим. Вкладом товарища, не являющегося управляющим, в общее дело могут быть только денежные средства. При этом такой товарищ отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело.

Особые положения по вкладам товарищей. Законодатель предусмотрел санкции за несвоевременное внесение вкладов:

• при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело при последовательном внесении такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки. Кроме того, такой товарищ обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму указанных годовых процентов;
• при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело при последовательном внесении часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

При этом законодатель допускает иные положения, которые должны быть прописаны в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей

Доли товарищей в общем имуществе. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

При этом в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выделение из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Соответственно, данные положения должны быть прописаны в договоре.

Раздельный учет имущества. Ведется раздельный учет общего имущества товарищей и имущества управляющего товарища (товарищей): общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет.

Ведение общих дел товарищей

Федеральным законом № 335 ФЗ предусмотрены следующие ограничения по ведению общих дел. Не допускается ведение общих дел товарищей следующими товарищами:

• не являющимися управляющими товарищами;
• являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства.

Обратите внимание:

Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, ничтожно.

Инвестиционный комитет. Принятие решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено законом или договором инвестиционного товарищества. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности. В случае создания инвестиционного комитета договором инвестиционного товарищества должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний. Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, иное может быть предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, к компетенции инвестиционного комитета относятся:

• утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционной декларации);
• принятие решений об одобрении или отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией);
• принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;
• принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей и политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией).

Ведение общих дел управляющим товарищем. При ведении общих дел товарищей один или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей. Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества.

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей. Доверенность выдается ему остальными товарищами, в ней говорится, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также указываются дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается. И в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав управляющего товарища, совершившего сделку от имени всех товарищей, за исключением случаев, если будет доказано, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

Обратите внимание:

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, сделки управляющего товарища, которые совершены от имени всех товарищей, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено условиями договора, доверенностью на ведение общих дел, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией), могут быть одобрены инвестиционным комитетом в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества. В случае отказа в одобрении такой сделки она считается заключенной от имени и в интересах управляющего товарища, который обязан возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения такой сделки.

Сделки, не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности, совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, заключивший в интересах всех товарищей указанные сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать условия и порядок возмещения таких расходов, а также предусматривать обязанность управляющего товарища представлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам и о доле расходов, приходящейся на каждого товарища, не являющегося управляющим товарищем, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества.

В случае, если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей.

Полномочия на ведение общих дел товарищей, предоставленные одному или нескольким управляющим товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским, по требованию одного участника инвестиционного товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений Федерального закона № 335 ФЗ.

Кроме того, договором инвестиционного товарищества может предусматриваться внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного товарищества. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел. Управляющий товарищ вправе обжаловать в суд решение участников договора инвестиционного товарищества о прекращении его полномочий, а также требовать возмещения в полном объеме причиненных данным решением убытков. При прекращении полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей договор инвестиционного товарищества в отношениях между таким управляющим товарищем и другими товарищами прекращается с применением последствий, предусмотренных Федеральным законом № 335 ФЗ и договором инвестиционного товарищества. В этом случае на основании решения товарищей либо суда или третейского суда в договор инвестиционного товарищества вносятся необходимые изменения.

В случае, если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами.

В случае, если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими, могут не прекращаться.

Счет инвестиционного товарищества

Банковский счет. Уполномоченный управляющий товарищ открывает отдельный банковский счет, на который поступают денежные средства, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества. При заключении договора банковского счета указывается, что уполномоченный управляющий товарищ действует в качестве управляющего товарища, а также с указанием наименования (индивидуального обозначения), даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества. При этом имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются.

На счете инвестиционного товарищества ведется учет денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей.

Данный банковский счет предусмотрен для расчетов по операциям, связанным с ведением общих дел товарищей по договору инвестиционного товарищества, в том числе для осуществления обязательных в соответствии с законодательством РФ налоговых и иных платежей.

Поскольку ведется обособленный учет имущества, в том числе денежных средств, уполномоченного управляющего товарища и инвестиционного товарищества, на данном банковском счете не могут учитываться средства уполномоченного управляющего товарища, за исключением перечисления собственных денежных средств в качестве вклада в общее имущество товарищей.

Обратите внимание:

Взыскание по собственным долгам уполномоченного управляющего товарища не может быть обра-щено на денежные средства иных участников договора инвестиционного товарищества, находящиеся на счете инвестиционного товарищества.

Кроме этого, в случае признания уполномоченного управляющего товарища несостоятельным (банкротом) общее имущество других участников договора инвестиционного товарищества в конкурсную массу не включается.

При прекращении полномочий уполномоченного управляющего товарища счет инвестиционного товарищества открывается на имя нового уполномоченного управляющего товарища.

Счет для учета ценных бумаг. Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченный управляющий товарищ открывает также отдельный счет депо.

Таким образом, инвестиционное товарищество занимает своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности. Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. Такой подход одновременно позволяет использовать вводимую конструкцию договора инвестиционного товарищества для осуществления совместной деятельности не только в венчурных, но и в иных бизнес-проектах (с учетом установленных законом ограничений), требующих объединения имущества и/или управленческих и организационных усилий для осуществления совместной деятельности и достижения положительного экономического эффекта.

07 февраля 2012 года. Материал был опубликован в журнале «Упрощенная система налогообложения » , январь
Издательство "Аюдар Пресс"