О некоторых особенностях договора инвестиционного товарищества

А. П. Тишин эксперт журнала «Упрощенная система налогообложения:

бухгалтерский учет и налогообложение»

В прошлом номере мы начали разговор о новом для российского законодательства институте инвестиционного товарищества{1} . В настоящей статье предлагаем вашему вниманию подробное исследование отдельных особенностей, касающихся непосредственно договора инвестиционного товарищества, а также ответственности товарищей.

Условия договора инвестиционного товарищества

Понятие «инвестиционное товарищество» введено Федеральным законом от 28.11.2011 № 335 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон № 335 ФЗ), который вступил в силу 1 января 2012 года. Рассмотрим особенности заключения такого договора.

Договор инвестиционного товарищества должен содержать условия, касающиеся размера, состава вкладов, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера долей каждого из товарищей в общем имуществе и порядка изменения таких долей, ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело, а также иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена Федеральным законом № 335 ФЗ. Условия договора инвестиционного товарищества не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной законом совместной инвестиционной деятельности.

Обратите внимание:

Изменение условий договора инвестиционного товарищества допускается по общему соглашению сторон или, если такое соглашение не достигнуто, по решению суда.

В договоре инвестиционного товарищества могут содержаться условия об ответственности за неисполнение его участниками принятых на себя обязательств, предусматривающие критерии для определения пределов уменьшения судом неустойки в зависимости от степени и последствий нарушения таких обязательств, в том числе в зависимости от полного или частичного неисполнения таких обязательств, суммы нарушенных или неисполненных обязательств, продолжительности их нарушения, возможности устранения этих нарушений.

Конфиденциальность условий договора инвестиционного товарищества

Условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2004 № 98 ФЗ «О коммерческой тайне», за исключением случаев, если раскрытие существенных условий договора инвестиционного товарищества для неограниченного круга лиц осуществляется по общему согласию всех товарищей.

Обратите внимание:

Договором инвестиционного товарищества не может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество). Соглашение товарищей об установлении негласного инвестиционного товарищества ничтожно.

Наряду с этим в законе отдельно устанавливается, что нотариус, у которого осуществляются удостоверение и хранение документов в соответствии с Федеральным законом № 335 ФЗ, раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую в себя сведения о дате заключения, номере такого договора, его наименовании (индивидуальном обозначении), об управляющем товарище или управляющих товарищах, для не-ограниченного круга лиц с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. На сегодняшний день такой порядок не установлен.

Срок договора инвестиционного товарищества

Особенностью договора инвестиционного товарищества является то, что он должен быть заключен с указанием срока или цели в качестве отменительного условия. Срок действия договора инвестиционного товарищества, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать 15 лет.

Обратите внимание:

В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует в течение 15 лет.

При этом отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества. Соглашение, устанавливающее иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, ничтожно. Отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели также не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. В случае, если договором инвестиционного товарищества допускается отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия о порядке и последствиях данного отказа.

Нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества

К особенностям договора инвестиционного товарищества относится и то, что сам договор и все вносимые в него изменения, а также дополнительные соглашения и приложения к нему, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом, доверенность на ведение общих дел товарищей подлежат нотариальному удостоверению в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество товарищей. Один из этих экземпляров хранится у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Обратите внимание:

Нотариальное удостоверение и хранение договора инвестиционного товарищества и указанных документов у нескольких нотариусов не допускаются.

Прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного управляющего товарища.

Доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам осуществляется только с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел товарищей, за исключением случаев, если такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Письменное согласие на доступ к указанным документам может быть изменено или отозвано без письменного разрешения лица, получившего такой доступ, в течение срока, установленного соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем, только на основании решения суда. При этом нотариус несет ответственность за убытки, причиненные по его вине участникам договора инвестиционного товарищества и (или) другим лицам в результате предоставления доступа к неполному объему или к недействующей редакции удостоверенных и хранящихся у него документов.

Законодатель предусмотрел специальный порядок при прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов: уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к этим документам, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи. В случае же, если нарушение уполномоченным управляющим товарищем данной обязанности повлекло за собой причинение убытков третьим лицам, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, такие лица вправе требовать от уполномоченного управляющего товарища возмещения убытков в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Эти убытки не подлежат распределению между товарищами и возмещаются за счет собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

Кроме того, устанавливается, что при прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, и передаче этих документов другому нотариусу уполномоченный управляющий товарищ не позднее следующего рабочего дня с даты их передачи выдает письменное согласие на доступ к этим документам третьим лицам, которым такое письменное согласие было выдано прежним нотариусом.

Нотариальное удостоверение любых изменений, внесенных в договор инвестиционного товарищества нотариусом, которому в соответствии с законодательством РФ переданы документы от нотариуса, полномочия которого прекращены, осуществляется после предоставления уполномоченным управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им указанных выше обязанностей.

Обратите внимание:

Согласие управляющего товарища или управляющих товарищей на доступ участников договора ин-вестиционного товарищества к договору инвестиционного товарищества, вносимым в него изменениям, дополнительным соглашениям и приложениям к нему, в том числе политике ведения общих дел (инвестиционной декларации), соглашению о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предва-рительным договорам об этом, доверенности на ведение общих дел товарищей, нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса, не требуется.

Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества

Товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется.

Обратите внимание:

Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается. Соглашение о такой передаче прав и обязанностей ничтожно.

При полной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу к нему переходят все права и обязанности, принадлежавшие участнику договора инвестиционного товарищества, который передал свои права и обязанности. Лицо, которое приобрело соответствующие права и обязанности по договору инвестиционного товарищества, несет ответственность по общим обязательствам товарищей в порядке, установленном ст. 14 Федерального закона № 335 ФЗ.

Соответственно, полная передача товарищем прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу прекращает участие этого товарища в договоре инвестиционного товарищества. Кроме того, необходимо отметить, что полная передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества осуществляется с согласия всех товарищей, если иные случаи не предусмотрены договором инвестиционного товарищества. Договором же инвестиционного товарищества может быть предусмотрена необходимость получения товарищами согласия управляющих товарищей и (или) других товарищей на частичную передачу прав и обязанностей по договору. Договором инвестиционного товарищества может быть также предусмотрено преимущественное перед третьими лицами право товарищей на совершение сделки по полному или частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества по цене, по которой совершается такая сделка, и на прочих равных условиях.

Изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества по требованию товарища

Товарищи имеют право требовать расторжения или изменения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или цели в качестве отменительного условия, в отношениях между ними и остальными товарищами в порядке и по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК РФ, в соответствии с которой по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда:

–при существенном нарушении договора другой стороной;

–в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Расторжение же или изменение договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или цели в качестве отменительного условия, по требованию товарищей в отношениях между ними и остальными товарищами по иным основаниям, не предусмотренным Федеральным законом № 335 ФЗ, не допускается.

В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу, у которого хранятся документы инвестиционного товарищества. Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества в этом случае не требуется.

Если договор инвестиционного товарищества не был прекращен в результате расторжения договора по требованию его участника в отношениях между ним и остальными товарищами, товарищ, который не является управляющим и участие которого в договоре прекратилось, не несет ответственности по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

Прекращение договора инвестиционного товарищества

Согласно законодательству договор инвестиционного товарищества прекращается:

–вследствие истечения установленного законом предельного срока договора инвестиционного товарищества;

–достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;

–возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, в случае объявления кого либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, несостоятельным (банкротом), смерти товарища, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре инвестиционного товарищества юридического лица, выдела доли товарища по требованию его кредитора, расторжения договора инвестиционного товарищества по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным законом, договор инвестиционного товарищества в отношениях между остальными товарищами не прекращается.

Обратите внимание:

Со дня прекращения договора инвестиционного товарищества товарищи, состоявшие в договоре на день его прекращения, несут ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц в пределах и объеме, которые установлены Федеральным законом № 335 ФЗ.

Ответственность товарищей по общим обязательствам

По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом. По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах. А по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем своим имуществом.

Обратите внимание:

Соглашение участников договора инвестиционного товарищества об устранении или ограничении ответственности товарищей ничтожно.

Существенными условиями любого договора, заключаемого с субъектами предпринимательской деятельности любым из управляющих товарищей от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, являются:

–сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент заключения указанного договора и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими товарищами;

–условие об ограничении ответственности товарищей, не являющихся управляющими товарищами, пропорционально стоимости принадлежащих им оплаченных долей в общем имуществе товарищей, определяемой на момент предъявления требований об исполнении обязательства;

–обязательства управляющего товарища, заключившего договор от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, уведомить в письменной форме контрагента о расторжении или прекращении договора инвестиционного товарищества не менее чем за 30 дней до этого.

Добровольное исполнение общих обязательств участников договора инвестиционного товарищества за счет стоимости общего имущества товарищей осуществляется от имени всех участников договора инвестиционного товарищества любым управляющим товарищем.

Выдел доли товарища по требованию его кредитора

Законодатель предусмотрел право кредитора товарища на предъявление требования о выделе доли товарища-должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или переводе на кредитора прав и обязанностей товарища-должника по договору инвестиционного товарищества при недостаточности у него иного имущества. В случае, если выдел доли должника в натуре невозможен либо против выдела доли или перевода прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества на кредитора возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с направлением вырученных от продажи средств на погашение долга. В случае же отказа остальных товарищей от приобретения доли должника кредитор вправе требовать в судебном порядке обращения взыскания на долю должника в общем имуществе товарищей путем продажи этой доли с публичных торгов.

Обратите внимание:

При этом обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на счете инвестиционного товарищества, допускается в пределах денежных средств, составляющих долю должника в общем имуществе товарищей.

Ответственность управляющего товарища, в отношении которого договор инвестиционного товарищества расторгнут

В случае, если договор инвестиционного товарищества расторгнут в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами и договор вследствие этого не был прекращен по основаниям, предусмотренным Федеральным законом № 335 ФЗ, такой управляющий товарищ или его правопреемник в течение трех лет с момента расторжения договора инвестиционного товарищества в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре инвестиционного товарищества, так, как если бы он остался участником данного договора.

При этом новый управляющий товарищ, вступивший в договор инвестиционного товарищества в связи с расторжением договора инвестиционного товарищества в отношениях между прежним управляющим товарищем и другими товарищами или по любым иным основаниям, не несет ответственности перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим до его вступления в договор инвестиционного товарищества.

Мы рассмотрели отдельные особенности договора инвестиционного товарищества. Правоприменительная практика покажет сильные и слабые стороны такой правовой конструкции, а также ее жизнеспособность.

{1}Подробно читайте в статье А. П. Тишина «Инвестиционные товарищества: правовое регулирование», № 1, 2012.

07 марта 2012 года. Материал был опубликован в журнале «Упрощенная система налогообложения » , февраль
Издательство "Аюдар Пресс"