Создание зарубежного филиала ООО

Автор статьи: Д.А.Кудрин, старший юрисконсульт "ФБК-Право"

Вопросы

1. Какие решения необходимо принять и какие документы следует оформить для создания филиала общества с ограниченной ответственностью (далее — Общество) за пределами Российской Федерации?

2. Существуют ли какие-либо запреты со стороны действующего законодательства РФ для перевода работника Общества на работу в филиал за пределами Российской Федерации? Как следует оформить отношения с работником Общества при условии, что он будет осуществлять трудовую деятельность в филиале?

3. Как следует перечислять денежные средства для обеспечения деятельности филиала?

Ответы^[1]

1. Действующее законодательство Российской Федерации прямо предусматривает возможность открытия обществом с ограниченной ответственностью филиалов в других странах (см. п. 1 ст. 5 Закона об ООО^[2]). При открытии таких филиалов следует учитывать требования как российского законодательства, так и законодательства страны, в которой планируется открытие филиала. Алгоритм создания филиала Общества за пределами РФ выглядит следующим образом.

Принятие решения о создании филиала. Решение о создании филиала должно быть принято общим собранием участников Общества большинством не менее ²/₃ голосов от общего количества голосов (п. 1 ст. 5 Закона об ООО). В этом решении следует указать местонахождение создаваемого филиала: оно может быть обозначено наименованием города (населенного пункта) нахождения филиала без указания точного адреса^[3].

Принятие решения о внесении изменений в устав общества. На основании п. 5 ст. 5 Закона об ООО устав Общества должен содержать сведения о его филиалах. В случае принятия решения о создании филиала следует внести изменения в устав Общества, дополнив его соответствующими сведениями. Изменение устава Общества отнесено к компетенции общего собрания участников (п. 2 ст. 33), такое решение принимается большинством не менее ²/₃ голосов от общего количества голосов участников Общества (п. 8 ст. 37 данного Закона).

Утверждение положения о филиале общества. Филиалы действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом (п. 3 ст. 55 Гражданского кодекса РФ, п. 4 ст. 5 Закона об ООО). Форма положения о филиале, а также перечень сведений, обязательных к включению в данное положение, действующим законодательством не установлены. Обычно положение о филиале регламентирует порядок управления филиалом, порядок осуществления им хозяйственной деятельности и распоряжения имуществом, а также иные вопросы.

Принятие решения о назначении руководителя филиала и выдача руководителю филиала доверенности. Руководитель филиала назначается Обществом и действует от его имени на основании доверенности (п. 4 ст. 5 Закона об ООО). Решение о назначении руководителя филиала должно быть оформлено приказом генерального директора Общества. Согласно п. 1 ст. 186 ГК РФ в доверенности руководителю филиала должны быть определены его полномочия, она должна быть подписана генеральным директором Общества и заверена печатью Общества, а также содержать указание на срок ее действия (этот срок по российскому законодательству не может превышать трех лет).

Наделение филиала Общества имуществом. Общество вправе наделить филиал имуществом (п. 3 ст. 55 ГК РФ, п. 4 ст. 5 Закона об ООО). Решение о наделении филиала имуществом должно быть оформлено приказом генерального директора Общества.

Регистрация изменений в устав Общества. В течение трех рабочих дней с момента принятия решения о внесении изменений в устав Общества такие изменения должны быть зарегистрированы в налоговом органе. Данное требование установлено п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Для этого в налоговый орган следует подать уведомление по форме № Р13002 (утверждена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439), а также другие документы, перечень которых установлен п. 1 ст. 19 Закона № 129-ФЗ. Государственная регистрация изменений в устав осуществляется налоговым органом в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в налоговый орган. Размер пошлины за государственную регистрацию изменений составляет 800 руб.

2. Действующее российское законодательство не содержит запретов на перевод сотрудников Общества на работу в иностранный филиал. Однако при оформлении сотрудника на работу в филиале необходимо учитывать следующее.

Место работы является обязательным условием трудового договора. Если осуществление трудовой функции работника предполагается в филиале, место работы должно быть указано в трудовом договоре с указанием на филиал организации и местонахождение филиала (ст. 57 Трудового кодекса РФ).

С точки зрения трудового законодательства (ст. 72¹ ТК РФ) постоянное или временное изменение структурного подразделения, в котором работает работник (если такое подразделение было указано в трудовом договоре), следует рассматривать как перевод работника. При этом под структурным подразделением следует понимать как представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д. Данный вывод сделан в п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».

Таким образом, перевод работника на постоянную работу в иностранный филиал Общества оформляется следующим образом:

1)   от работника получается письменное согласие на перевод в иностранный филиал Общества (оно обязательно в соответствии со ст. 72¹ ТК РФ);

2)   подписываются изменения к трудовому договору с работником (в качестве места работы указывается иностранный филиал Общества);

3)   издается приказ за подписью генерального директора Общества о переводе работника в иностранный филиал по унифицированной форме № Т-5 (утверждена Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1);

4)   в трудовую книжку работника вносится запись о переводе (не позднее недельного срока с даты издания приказа о переводе^[4]).

При расчетах с сотрудником по выплате заработной платы следует учитывать, что, по мнению Роструда, в трудовых договорах необходимо устанавливать оплату труда в рублях и выплачивать заработную плату также в рублях (см. письма Роструда от 11 марта 2009 г. № 1145-ТЗ, от 31 октября 2008 г. № 5919-ТЗ, от 28 июля 2008 г. № 1729-6-О).

3. Принимая во внимание, что филиал — это обособленное структурное подразделение Общества, не являющееся самостоятельным юридическим лицом, полагаем, что наиболее удобной формой обеспечения филиала денежными средствами для осуществления своей деятельности является открытие Обществом счета в иностранном банке с выдачей руководителю филиала доверенности на право проведения операций с денежными средствами, размещенными на данном счете.

В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона о валютном регулировании^[5] Общество вправе без ограничений открывать счета и вклады в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег.

При этом в течение месяца со дня открытия такого счета (вклада) Общество обязано уведомить об этом налоговые органы по месту своего учета по форме КНД 1120107 (утверждена приказом Минфина России от 21 сентября 2010 г. № ММВ-7-6/457^@). При первом переводе денежных средств на счет, открытый в банке за пределами территории РФ, Общество обязано будет предъявить уполномоченному банку уведомление налогового органа об открытии такого счета с отметкой о принятии уведомления (п. 4 ст. 12 Закона о валютном регулировании).

Также следует учитывать, что после открытия счета в иностранном банке Общество будет обязано представлять в налоговый орган по месту своего учета отчеты о движении денежных средств по счетам в банках за пределами территории РФ^[6]. Отчеты составляются самим Обществом по установленной форме. К отчетам прилагаются подтверждающие банковские документы в виде копий, нотариально заверенных в соответствии с требованиями законодательства РФ; к документам, составленным на иностранном языке, прилагается нотариально заверенный перевод на русский язык.

Зачисление средств на счет филиала. Зачисление средств на счет Общества, открытый на территории иностранного государства, возможно лишь в случаях, предусмотренных законом. Статьей 12 Закона о валютном регулировании установлено, что резиденты вправе переводить на свои счета (во вклады), открытые в банках за пределами территории РФ, средства со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках или других своих счетов (вкладов), открытых в банках за пределами территории РФ.

Расходование средств со счета филиала. Следует отметить, что процедура расчетов, связанных с осуществлением иностранным филиалом юридического лица — резидента РФ хозяйственной деятельности, действующим законодательством отдельно не регламентирована. На практике это может приводить к возникновению спорных ситуаций в квалификации тех или иных действий филиала.

По общему правилу, закрепленному в подп. «г» п. 6 ст. 1 Закона о валютном регулировании, филиал российского юридического лица, находящийся за пределами РФ, является резидентом Российской Федерации. В связи с этим планируемые расходные операции с денежными средствами, размещенными на счете в банке на территории иностранного государства, можно разделить на два вида:

1)   расчеты с нерезидентами (плата за аренду офиса, приобретение оборудования, оплата связи, выплата заработной платы сотрудникам, не являющимся резидентами РФ, и т.п.);

2)   расчеты с резидентами (выплата заработной платы сотрудникам — резидентам РФ, направленным на работу в иностранный филиал).

Расчеты с нерезидентами. Рассмотренные ранее расчеты Общества с нерезидентами будут на основании подп. «б» п. 9 ст. 1 Закона о валютном регулировании признаваться валютными операциями. Валютные операции между резидентами (Обществом) и нерезидентами могут осуществляться без ограничений (ст. 6 данного Закона). Общество вправе также без ограничений проводить валютные операции со средствами, зачисленными в соответствии с требованиями законодательства на счета, открытые в банках за пределами РФ, за исключением валютных операций между резидентами и операций, указанных в п. (два раза встречается часть, в остальных случаях – пункты) 6¹ ст. 12 Закона о валютном регулировании. При этом непосредственно расчеты с нерезидентами за выполнение работ (оказание услуг) должны осуществляться в безналичном порядке через счет, открытый в иностранном банке.

Также следует учитывать, что при некоторых расчетах между резидентом и нерезидентом требуется оформить паспорт сделки (ст. 20 Закона о валютном регулировании). Например, паспорт сделки необходимо оформить при осуществлении переводов и расчетов через счета, открытые в банке-нерезиденте, за вывозимые или ввозимые на территорию РФ товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, передаваемую информацию и результаты интеллектуальной деятельности по внешнеторговому контакту, если его общая стоимость превышает эквивалент в 50 000 долл. США по официальному курсу иностранных валют к рублю, установленному Банком России (п. 3.1, 3.2 Инструкции № 117-И^[7]). Необходимо добавить, что из формулировки следует, что по данному исключению учитывается именно общая стоимость контракта, независимо от того, каков размер отдельных платежей по нему.

В случае совершения всех валютных операций по контрактам через счета филиала, открытые в банках-нерезидентах, Обществу следует оформить паспорт сделки в территориальном учреждении Банка России по месту своей государственной регистрации. В иных случаях паспорт сделки оформляется в уполномоченном банке, в котором через счета, открытые Обществом, осуществляются валютные операции по контрактам (см. п. 1 информационного письма Банка России от 6 августа 2007 г. № 36).

Налоговые последствия по НДС при приобретении филиалом юридических и маркетинговых услуг. В соответствии с подп. 4 п. 1¹ ст. 148 Налогового кодекса РФ местом оказания юридических и маркетинговых услуг не признается территория РФ, если покупатель услуг не осуществляет деятельность на территории России.

При этом местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории РФ на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии — на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, местонахождения его постоянно действующего исполнительного органа, местонахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица.

Соответственно если покупатель фактически не присутствует на территории РФ, то указанные услуги не могут считаться оказанными на территории России.

В случае надлежащей регистрации филиала в уполномоченных органах иностранного государства стоимость оказанных нерезидентами филиалу услуг не подлежит обложению российским НДС вне зависимости от факта признания филиала постоянным представительством, поскольку филиал, являясь покупателем услуг, не присутствует на территории РФ.

Аналогичную позицию занимают финансовые органы и судебная практика (см. письмо Минфина России от 29 ноября 2006 г. № 03-04-08/243, Постановление ФАС Поволжского округа от 19 декабря 2007 г. по делу № А72-2117/2007, Определение ВАС РФ от 16 мая 2008 г. № 3269/08).

Таким образом, в тексте договоров, заключаемых с филиалом, рекомендуется прямо указывать, что покупателем услуг выступает именно филиал и услуги будут оказаны непосредственно ему. В противном случае услуги будут считаться оказанными непосредственно Обществу, которое должно будет исполнять функции налогового агента в соответствии со ст. 161 НК РФ (см. письмо Минфина России от 9 апреля 2008 г. № 03-07-08/85). В договорах необходимо указывать реквизиты филиала и его наименование.

Расчеты с резидентами. Расчеты Общества с резидентами будут признаваться валютными операциями, только если будут осуществляться в иностранной валюте (и в этом случае, к примеру, перечисление заработной платы сотруднику-резиденту на банковский счет, открытый в банке на территории Российской Федерации в рублях, не будет квалифицироваться как валютная операция).

Обратите внимание: валютные операции между резидентами по общему правилу запрещены, за исключением случаев, прямо установленных в законе (ст. 9 Закона о валютном регулировании).

Применительно к рассматриваемой ситуации Общество вправе осуществлять с резидентами валютные операции:

• по выплате заработной платы сотрудникам филиала — резидентам РФ за счет денежных средств на счете, открытом в банке, расположенном на территории иностранного государства (п. 6¹ ст. 12 Закона о валютном регулировании);
• при оплате и (или) возмещении расходов сотрудника Общества, связанных со служебной командировкой за пределы территории РФ (п. 1 ст. 9 Закона о валютном регулировании, Постановление Президиума ВАС РФ от 18 марта 2008 г. № 10840/07). Данный вид операций возможен лишь в отношении сотрудника, для которого филиал на территории иностранного государства не является местом постоянной работы.

Также стоит иметь в виду, что в случае необходимости несения на территории иностранного государства транспортных расходов, расходов по оплате сотовой связи и т.п. данные расходы (если контрагентом является нерезидент РФ) оплачиваются непосредственно со счета Общества.

15 ноября 2011 года. Материал был опубликован в ежемесячном электронном издании "Финансовые и бухгалтерские консультации"